建設單位未取得施工許可證擅自開工，合同是否有效

　　【學員問題】：建設單位未取得施工許可證擅自開工，合同是否有效？

　　【解答】：

　　《建筑法》第七條規(guī)定建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。施工許可證制度是建設行政主管部門對建設工程項目加強監(jiān)管的一種行政手段，主要目的是審查建設單位或者承包單位是否具備法律規(guī)定的建設或者施工條件，具有行政管理的性質。未領取施工許可證，建筑施工合同是否就屬于無效的呢？

　　《合同法》第四十四條規(guī)定依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。對于建筑施工合同，法律沒有規(guī)定合同在辦理施工許可證之后才生效。 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定： 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；當中也沒有規(guī)定未取得施工許可證的合同為無效合同。因此法律關于施工許可證的規(guī)定屬于管理性規(guī)范，非影響合同效力性的規(guī)范，施工許可證不是建設工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響建設工程施工合同的效力。

　　以上內容均根據學員實際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請及時溝通、指正。

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