一級建造師復(fù)習(xí)資料：代位權(quán)應(yīng)符合的條件

　　（1）債務(wù)人須享有對于第三人的權(quán)利債務(wù)人享有對于第三人的權(quán)利是代位權(quán)成立的基礎(chǔ)條件，如果債務(wù)人不享有對于第三人的權(quán)利，也就沒有什么權(quán)利可供債權(quán)人代位行使，也就談不上代位權(quán)。應(yīng)當注意的是，并非所有債務(wù)人對第三人的權(quán)利都能成為代位權(quán)行使的對象，通常能為債權(quán)人代位行使的債務(wù)人的權(quán)利是非專屬于債務(wù)人自身的財產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，這種財產(chǎn)權(quán)利僅限于到期限債權(quán)，特權(quán)及未到期債權(quán)都不能包括在內(nèi)。

　?。?）須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。所謂怠于行使，是指應(yīng)當而且能夠行使權(quán)利卻不行使。所謂應(yīng)當行使，是指若不及時行使權(quán)利，權(quán)利就有可能消滅或減少其財產(chǎn)價值。例如債權(quán)因長期不行使將可能因時效屆滿而消滅。所謂能夠行使，是指債務(wù)人不存在任何行使的障礙，他完全有能力由自己或通過代理人去行使權(quán)利。怠于行使權(quán)利的表現(xiàn)主要是根本不主張權(quán)利或遲延行使權(quán)利。如果債務(wù)人已經(jīng)向其債務(wù)人提出了請求，或者已經(jīng)向法院提起訴訟，則不能認為其怠于行使權(quán)利。如果其向法院起訴主張權(quán)利而被判決敗訴，在此情況下，債務(wù)人對第三人的權(quán)利已不存在，因而債權(quán)人不得行使代位權(quán)。

　　（3）須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。代位權(quán)主要是在債務(wù)人怠于行使已到期限的債權(quán)，債權(quán)人為保全債權(quán)而行使的權(quán)利。因此怠于行使權(quán)利必須影響到債務(wù)人的責(zé)任履行、有害于債權(quán)人的債權(quán)，否則債權(quán)人不能行使代位權(quán)。應(yīng)當指出，在債務(wù)人與其債務(wù)人之間的關(guān)系中，如果債務(wù)尚未到履行期，則不發(fā)生債權(quán)人的代位權(quán)。在這一點上，代位權(quán)不同于撤銷權(quán)。撤銷權(quán)可以在履行期到來之前由債權(quán)人行使，因為在履行期到來之前債務(wù)人實施不當處分財產(chǎn)行為，減少了債務(wù)人的債務(wù)財產(chǎn)，已經(jīng)表明債務(wù)人在履行期到來后不能清償債務(wù)。因此，應(yīng)允許債權(quán)人在履行期到來之前行使撤銷權(quán)。否則，債權(quán)根本得不到保障。但是，對于代位權(quán)的行使來說，在債務(wù)人與其債務(wù)人的關(guān)系中，債權(quán)人能否行使代位權(quán)，要考慮債務(wù)人與其債務(wù)人的關(guān)系中債務(wù)是否到期的問題。如果履行期尚未到來，債務(wù)人不能向他人主張權(quán)利，債權(quán)人也不能代債務(wù)人行使權(quán)利。如果允許債權(quán)人行使代位權(quán)，將會干涉?zhèn)鶆?wù)人的自由，而且也會遭到債務(wù)人的債務(wù)人的拒絕。

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（1999年12月29日起施行）第13條的規(guī)定，債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當承擔舉證責(zé)任。

　　此外，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（1999年12月29日起施行）還規(guī)定了代位權(quán)行使的另一個條件，即債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。債權(quán)人有權(quán)直接受領(lǐng)通過代位權(quán)訴訟取得的財產(chǎn)。這是我國現(xiàn)行代位權(quán)制度與傳統(tǒng)代位權(quán)理論的顯著區(qū)別。

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