2015年招標師《專業(yè)實務》輔導：招標的適用范圍

　　招標投標的適用范圍，是指采購主體采購的哪些項目（標的）必須采用招標投標的方式。從招標投標的本質意義上來說，只要是采購人需要的、數額較大的產品和項目都可以通過招標方式進行。但是，法律上確定招標的適用范圍，山于涉及到有關采購主體的權利和義務以及國家的管理和監(jiān)督職權，不是任意設定的；在國際條約、協定的規(guī)定方面，還涉及到參加國的承諾和保留以及國內法與它的協調等一系列問題。因此，研究招標的適用范圍，是一個有著重大理論和現實意義的課題。

　　一般而言，招標的適用范圍包括三個方面的內容：一是招標的主體是誰；二是招標的標的是什么；三是實行招標投標的標的數量或價值必須達到多少以上（包括本數），即招標限額。應該說，從狹義上理解，第三項內容才是招標的適用范圍，第一項內容是招標的主體范圍問題，第二項內容是招標的標的范圍問題，似乎與招標的適用范圍無關。其實，這三個方面是相互聯系的，構成一個整體，缺一不可，舍其一不足以說明招標適用范圍的全部含義。

　　一、招標的主體范圍

　　目前，世界各國由于具體國情不同，法律在確定招標主體的范圍時不完全一致?？荚?amp;大&具有全球指導意義的聯合國國際貿易法委員會（UNCITRAL）通過的《關于貨物、工程和服務采購示范法》，將政府部門和其他公共實體或企業(yè)列入招標采購主體范圍內，并且將這些實體或企業(yè)列入時要考慮以下因素：①政府是否向其提供大量資金；②是否由政府管理或控制，或政府是否參加管理或控制；③政府是否對其銷售貨物或提供服務而給予獨家經銷特許、壟斷權或準壟斷權；④是否向政府有關部門報告財務狀況；⑤是否有國際協議或國家的其他國際義務適用于該實體從事的采購；⑥是否經由特別立法而設立，以便促進法定的公共目的；通常適用于政府合同的公法是否適用于該實體簽訂的采購合同。歐盟的采購規(guī)則規(guī)定，凡政府部門、公共機構和公營企業(yè)的采購活動都必須實行招標。政府部門包括中央政府和地方政府；公共機構需為滿足公眾利益的需求而建立，不具有工業(yè)或商業(yè)性質，大部分資金由國家、地方機構或公法管理的其他團體提供；公營企業(yè)是由政府部門或公共機構直接或間接控制的具有經濟和工業(yè)目的的企業(yè)。關貿總協定烏拉圭回合達成的世界貿易組織（WTO）《政府采購協議》，在原來《政府采購協議》的基礎上，首次將地方政府以及某些特定的公共部門和企業(yè)與中央政府部門一起統一納入招標采購的主體范圍之內。

　　在我國，從保護國有資產的原則出發(fā)，將國家機關、國有企業(yè)事業(yè)單位及其控股的企業(yè)作為招標的主體，已被各種招標投標法規(guī)所確定。例如，《國家基本建設大中型項目實行招標投標的暫行規(guī)定》中規(guī)定，經國務院或國家計委批準的國家計劃內基本建設大中型項目，符合規(guī)定條件的都要進行招標投標。這就是說，國家機關、國有企業(yè)事業(yè)單位（包括其控股的企業(yè)）在進行國家基本建設大中型項目建設時，都是招標的主體。

　　目前，在我國一些招標投標規(guī)定中，還將集體所有制單位列入招標主體的范圍。例如，《工程建設施工招標投標管理辦法》規(guī)定，凡政府和公有制（包括全民所有制和集體所有制）企、事業(yè)單位投資的工程項目的施工，除不宜招標的外，均應實行招標投標。

　　《招標投標法》規(guī)定，全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，必須招標。這就是說，國家機關以及國有企事業(yè)單位進行與工程建設項目有關的采購必須招標。

　　二、招標的標的范圍

　　從有關國家和國際組織法律、條約、協議、決定等的規(guī)定來看，將招標采購標的分為貨物（物資）、工程和服務，已成為一種通常做法?！墩少弲f議》將招標的標的分為產品和服務，服務包括建筑工程?！秶H復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協會信貸采購指南》分為貨物和工程（包括其相關的服務），而將咨詢服務排除在外，專門由《世界銀行借款人和世界銀行作為執(zhí)行機構聘請咨詢專家指南》進行規(guī)范。聯合國貿易法委員會《關于貨物、工程和服務采購示范法》明確界定了貨物和工程標的的性質，該法規(guī)定，“貨物”是指各種各樣的物品，包括原材料、產品、設備和固態(tài)、液態(tài)或氣態(tài)物體和電力：“工程”是指與樓房、結構或建筑物的建造、改建、拆除、修繕或翻新有關的一切工作。來源于&考試&大&但《國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協會信貸采購指南》對貨物的解釋則為，貨物包括商品、原材料、機械、設備和工業(yè)廠房。關于服務，《示范法》只將其泛泛定義為“除貨物或工程以外的任何采購對象”，世界貿易組織《服務貿易總協定》也只對“服務貿易”的幾種形式作了界定，而沒有對服務本身的性質作出明確規(guī)定。由于對招標標的性質的認識不統一，因此很難確定標的范圍。

　　由于招標標的涉及的范圍廣，各國經濟和貿易的發(fā)展狀況各有千秋，因而隨著各國現實情況的變化而不斷被修正。一個共同的發(fā)展趨勢是，招標的標的范圍逐漸擴大，從過去單一的實物形態(tài)項目轉向全方位的實物形態(tài)和知識形態(tài)項目，新產品開發(fā)、設備改造、科研課題、勘察設計、科技咨詢等知識形態(tài)的服務項目招標不斷拓展。從我國的情況來看，在貨物方面，招標標的主要是機電設備和機械成套設備；在工程方面，招標標的主要是工程建設和安裝；在服務方面，招標標的主要是科研課題、工程監(jiān)理、招標代理、承包租賃等。對此，《國家墓本建設大中型項目實行招標投標的暫行規(guī)定》作了總括性的規(guī)定，即：建設項目主體工程的設計、建筑安裝、監(jiān)理和主要設備、材料供應、工程總承包單位及招標代理機構，以及某些條件下建設項目及項目法人的確定、不涉及特定地區(qū)和不受資源限制的項目建設地點的選定、項目前期評估咨詢單位的確定，都應當通過招標投標進行。

　　在國際范圍的招標中，各國法律都對招標標的范圍特別是服務項目范圍，根據其參加的條約、協議規(guī)定或根據互惠、對等原則進行一定的限制，以保護本國投標人的利益。例如，歐盟在加入《政府采購協議》時，承諾適用于協議條款的服務范圍是：銀行和金融、保險、衛(wèi)生服務、道路運輸、鐵路運輸、城市運輸、海洋運輸、內陸水運、港口、機場、旅游、客貨運輸、賓館和餐飲、維修、研究和開發(fā)、健康、住房等；美國也提出了大致對應的報價單。在此之外的服務，或者談判雙方根據對等原則互不開放的服務，都不對外開放。